ООО

Закрытие ООО, ИП

Закрытие, как таковое, может быть исполнено разным способом:

•  Ликвидация по решению собственников. Происходит путем полного закрытия организации согласно законодательству РФ.
•  Присоединение. Ликвидируется имеющаяся организация посредством передачи всех прав и полномочий другой компании, к которой происходит присоединение.
•  Продажа. При покупке по всем обязательствам несет ответственность новый собственник.
•  Слияние. Создается новая компания, в которую сливаются другие организации, образуя целостность и укрепление компаний. Все права и прочее переходит в управление этой компании.
•  Банкротство.

         При ликвидации юридического лица необходимо знать основные положения Налогового Кодекса РФ статьи 49. Исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при ликвидации организации.

        Необходимо учесть, что ликвидация юр лица влечет прекращение деятельности российского юридического лица (иностранной организации) без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (чем, в частности, она отличается от реорганизации).

             Российские организации (юридические лица) могут быть ликвидированы в следующих случаях:

     * ликвидация юридического лица по решению учредителей (участников) организации либо органа юридического лица, уполномоченного на это его учредительными документами, в том числе:

•  в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо;
•  в связи с достижением цели, ради которой юр лицо создавалась;
•  в связи с признанием судом недействительной регистрации юридического лица (если при его создании были допущены неустранимые нарушения закона, иных правовых актов);

     * ликвидация юридического лица по решению суда в случае:

•  осуществления деятельности юр лица без надлежащей лицензии либо деятельности, запрещенной законом;
•  неоднократных или грубых нарушений закона, иных правовых актов;
•  систематического осуществления некоммерческой организацией деятельности, противоречащей ее уставным целям;

     * ликвидация юридического лица в связи с банкротством коммерческой организации либо потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда;

     * ликвидация юридического лица в других случаях, предусмотренных ст. 61 ГК.

               1. Кроме того, в п. 1 ст. 49 НК установлен ряд других важных правил, касающихся ликвидации юр лица:

     * обязанность по уплате налогов и сборов, пеней, штрафов ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией. Комиссия по ликвидации формируется учредителями (участниками) юридического лица (органом, принявшим решение о

ликвидации юридического лица) по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица. С момента назначения указанной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юр лица. Она, в частности, должна исполнять обязанность организации по уплате налогов и сборов, выступать от ее имени в суде, проинформировать (в печатных СМИ) о ликвидации юр лица и о порядке, сроках подачи требований ее кредиторов (этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации);

     • именно за счет денежных средств ликвидируемой организации комиссия должна исполнить обязанность по уплате налогов и сборов, пеней, штрафов.

Имеются в виду:

•  во-первых, денежные средства, находящиеся на счетах в банках,
•  во-вторых, наличные денежные средства юридического лица,
•  в-третьих, денежные средства, полученные от реализации иного имущества ликвидируемой организации.

     Если имеющихся у юридического лица (кроме учреждений) денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, в том числе и для исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Так же обращаем Ваше внимание на то, что ликвидация иностранных организаций (в том числе и тех из них, которые не обладают правами юридического лица, а также международных) осуществляется в соответствии с законодательством государств, в которых эти организации учреждены. Что же касается их филиалов и представительств, созданных на территории РФ, то их ликвидация происходит по российскому законодательству в отношении юр лиц. Однако для целей налогообложения исполнение обязанности по уплате налогов и сборов, пеней, штрафов в любом случае (если иное не предусмотрено международным договором, действующим для РФ) осуществляется по правилам ст. 49 НК.

                  2. Правила п. 2 ст. 49 НК имеют ряд специфических особенностей:

а) они применяются, когда для уплаты налогов и сборов ликвидируемой организации недостает денежных средств, полученных в результате реализации ее имущества. Иначе говоря, несмотря на то, что для исполнения обязанности по уплате налогов и сборов ликвидационная комиссия последовательно использовала все три указанных источника, погасить задолженность ликвидируемого юридического лица не удалось;

б) они имеют бланкетный характер. Дело в том, что п. 2 ст. 49 НК предписывает (при недостаточности упомянутых выше средств для уплаты налогов и сборов погасить оставшуюся задолженность юридического лица учредителям (участникам) ликвидируемой организации. Но в отношении порядка и пределов ответственности учредителей (участников) юридического лица п. 2 ст. 49 НК отсылает к действующему законодательству РФ (но не к учредительным документам организации).

Исходя из этого, следует учесть, что:

• полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам Полного Товарищества (ПТ), в том числе по уплате налогов и сборов (п. 1 ст. 69, ст. 75 ГК). При этом если участник ПТ - физическое лицо, то перечень видов имущества, на которые не может быть обращено взыскание, касается и данного случая;
• полные товарищи в коммандитном товариществе (КТ) отвечают по таким же правилам, как и полные товарищи (ПТ) (п. 2 ст. 82 ГК);
• коммандитисты (т.е. участники-вкладчики) в КТ погашают задолженности по налогам ликвидируемого КТ в пределах сумм внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 82 ГК);
• участники ООО и ОДО погашают задолженности этих организаций также в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87, 95 ГК);
• акционеры отвечают по налогам ликвидируемого АО в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК);
• члены Потребительского Кооператива (ПК) отвечают в рамках субсидиарной ответственности, предусмотренной уставом ПК (ст. 107 ГК, ст. 13 Закона о ПК);
• члены потребительского кооператива (которые не внесли дополнительные взносы для того, чтобы покрыть образовавшиеся от деятельности кооператива убытки) солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам (в том числе и в части погашения задолженности по уплате) в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива (ст. 116 ГК);
• при недостаточности денежных средств учреждения субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества учреждения (ст. 120 ГК);
• члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза) (ст. 121 ГК).

Кроме того, следует иметь в виду, что если банкротство (несостоятельность) юридического лица вызвано учредителями (участниками, собственником имущества юридического лица) или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо могут иным образом определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества ликвидируемого юр лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (в том числе в части погашения задолженности по налогам, ст. 56 ГК).

                  3. Характеризуя нормы п. 3 ст. 49 НК, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

а) они устанавливают, что очередность исполнения обязанностей по уплате фирмы определяется ст. 64 ГК. Это означает, что необходимо существенно скорректировать и практику налоговых органов, и судебную практику, исходившую из абсолютного приоритета налоговых платежей;

б) они касаются лишь исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, но не распространяются на пени и штрафы (чем отличаются от правил пл. 1, 2, 4 ст. 49 НК);

в) ст. 64 ГК устанавливает следующую очередность расчетов с кредиторами ликвидируемой организации:

1.  в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо отвечает за причинение вреда жизни или здоровью (путем капитализации соответствующих повременных платежей);
2.  во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и расчеты по авторским договорам;
3.  в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;
4.  в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
5.  в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей.

Следует учесть, что при ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан.

4. Анализируя правила п. 4 ст. 49 НК, нужно иметь в виду:

а) правила абзац. 1 и 2 п. 4 ст. 49 НК применяются, когда у ликвидируемой организации образовалась переплата по определенным пеням, штрафам и при этом есть задолженность по другим видам пеням, штрафам. В отличие от этого правила абзац. 3 п. 4 ст. 49 НК применяются постольку, поскольку у ликвидируемой организации вообще отсутствует задолженность, но образовалась переплата;

б) абзац. 1 п. 4 ст. 49 НК предписывает, чтобы налоговый (таможенный) орган самостоятельно (т.е. без письменного заявления налогоплательщика о зачете) осуществил зачет суммы переплаты в счет исполнения обязанности по другим видам. Иначе говоря, в отличие от общего порядка осуществления зачета (см. ст. 78 НК) налоговый орган обязан:

• сразу после сообщения налогоплательщику фирмы о факте излишней уплаты (и сумме излишне уплаченного) осуществить зачет, указанный в п. 4 ст. 49 НК. В свою очередь, таможенные органы (а они обязаны в 10-дневный срок сообщить налоговому органу об излишне уплаченных суммах налогов) также обязаны, не дожидаясь письменного заявления от ликвидационной комиссии, осуществить зачет в уплату таможенных платежей;
• проинформировать налогоплательщика о произведенном зачете не позднее двух недель со дня его осуществления. Этот вывод основан на систематическом толковании п. 4 ст. 49 НК и п. 6 ст. 78 НК;

в) в соответствии с правилами абзац. 2 п. 4 ст. 49 НК подлежащая зачету сумма:

• распределяется налоговым органом по федеральному, региональному, местному бюджетам пропорционально недоимке по иным налогам и сборам суммам задолженности этой организации по пеням и штрафам;
• распределяется пропорционально суммам задолженностей по всем видам (а не по одному из них), и, кроме того, необходимо (при распределении суммы переплаты) учитывать также и задолженность по всем пеням и штрафам;
• может быть зачтена и в счет уплаты задолженности по одному налогу и только в один бюджет, если задолженности по другим видам и перед другими бюджетами нет;

г) абзац. 3 п. 4 ст. 49 НК применяется при полном отсутствии задолженности у ликвидируемой организации как по налогам и сборам, так и по уплате пеней и штрафов. В такой ситуации сумма излишне уплаченного (излишне взысканного) налога подлежит возврату по письменному заявлению. Это заявление подается в налоговый орган ликвидационной комиссией. Сумма излишне взысканного налога и начисленные на нее

проценты подлежат возврату не позднее одного месяца со дня подачи такого заявления. О рекомендации по применению ст. 49 НК см. письмо Минфина от 17.03.06 N 03-02-07/1- 57. О других правилах осуществления зачета и возврата излишне уплаченных (взысканных) сумм налогам и сборам см. ст. 78, 79 НК.

                   Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) По статье 57 ГК:

• Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
• В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
• В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
• Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

          Согласно ст.50 НК РФ необходимо знать, что:

Обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном настоящей статьей:

• Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо оттого, были ли известны до завершения реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) правопреемнику(правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям. На правопреемника (правопреемников) реорганизованного юридического лица возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него настоящей статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном Налоговым Кодексом для налогоплательщиков.
• Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) этого юридического лица.
• При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо.
• При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.
• При разделении юридические лица, возникшие в результате такого разделения, признаются правопреемниками реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов.
• При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей реорганизованного юридического лица по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юридического лица либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким- либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
• При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает. Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.
• При преобразовании одного юридического лица в другое, правопреемником реорганизованного юридического лица, в части исполнения обязанностей по уплате налогов, признается вновь возникшее юридическое лицо.
• Сумма налога (пеней, штрафов), излишне уплаченная юридическим лицом или излишне взысканная до его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования), подлежит зачету налоговым органом в счет исполнения правопреемником (правопреемниками) обязанности реорганизованного юридического лица по погашению недоимки по иным налогам и сборам, задолженности по пеням и штрафам за налоговое правонарушение. Зачет производится не позднее одного месяца со дня завершения реорганизации в порядке, установленном Налоговым Кодексом, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 50. Подлежащая зачету сумма излишне уплаченного юридическим лицом или излишне взысканного с него до реорганизации налога, сбора (пеней, штрафов) распределяется пропорционально недоимке по иным налогам, сборам и задолженности реорганизованного юридического лица по пеням и штрафам, подлежащим уплате (взысканию) в бюджетную систему Российской Федерации, контроль за исчислением и уплатой которых возложен на налоговые органы. При отсутствии у реорганизуемого юридического лица задолженности по исполнению обязанности по уплате налога, а также по уплате пеней и штрафов сумма излишне уплаченного этим юридическим лицом или излишне взысканного налога (пеней, штрафов) подлежит возврату его правопреемнику (правопреемникам) не позднее одного месяца со дня подачи правопреемником (правопреемниками) заявления в порядке, установленном главой 12 настоящего Кодекса.
• При этом сумма излишне уплаченного налога (пеней, штрафов) юридическим лицом или излишне взысканного налога (пеней, штрафов) до его реорганизации возвращается правопреемнику (правопреемникам) реорганизованного юридического лица в соответствии с долей каждого правопреемника, определяемой на основании разделительного баланса.
• Такие же правила применяются и в отношении исполнения обязанности по уплате сбора при реорганизации юридического лица (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).
• Данные правила применяются также при определении правопреемника (правопреемников) иностранной организации, реорганизованной в соответствии с законодательством иностранного государства.
• Такие положения применяются и при уплате налогов в связи с перемещением товаров через таможенную границу.

       В случае принятия решения о ликвидации или реорганизации (преобразовании, слиянии, присоединении, выделении) юридического лица необходимо знать несколько наших дополнительных советов:

• если компания с долгами, и вы стараетесь закрыть / реорганизовать ее (любым путем), не выплачивая их, то гарантий у вас 50/50. Фирмы, предлагающие такие услуги, нарушают множество условий, которые частенько всплывают при каком- либо обращении любой из инстанций или любого агента, которому вы остались должны. Не говоря уже о бюджетных деньгах, которые за вас точно никто не заплатит, и они висят задолженностью по всем инстанциям. Хотя у вас на руках и есть Свидетельство о прекращении деятельности присоединенного юридического лица, однако такую сделку могут признать недействительной (параграф 2 ГК РФ). Последствия могут быть различные.
• Поэтому принимая решения всегда проверяйте надежность источника вашей сделки